ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

 79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

 РІШЕННЯ

 ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 09.07.10

 Справа № 15/123

 Господарський суд Львівської області у складі: судді кості в Т.С. при секретарі качур ю.

за участю представників сторін: позивача - Дубик В.Я. відповідача - Москаль І.В.

Третьої особи - Вовк С.М. розглянув матеріали справи

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю

до акціонерного комерційного банку "Трансбанк" в особі – Західної регіональної філії АКБ "Трансбанк", м. Львів, 7

третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору публічне акціонерне товариство "Європейський газовий банк", м. Київ,

про спонукання до вчинення дій

Суть спору: Позовну заяву подано товариством з обмеженою відповідальністю "Буддеталь", м. Львів, до акціонерного комерційного банку "Трансбанк" в особі Західної регіональної філії АКБ "Трансбанк", м. Львів, третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору публічне акціонерне товариство "Європейський газовий банк", м. Київ, про спонукання до вчинення дій. Заявою про уточнення позовних вимог, поданою 08.07.2010 p., позивач просить передати «Фонд фінансування будівництва виду «А»  6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у     м. Львові, створений Акціонерним комерційним банком «Трансбанк» в травні – липні – іншій  фінансовій установі - публічному акціонерному товариству «Європейський газовий банк»; перевести з Акціонерного комерційного банку «Трансбанк» на Публічне акціонерне товариство «Європейський газовий банк» усі права та обов&lquot;язки управителя «Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові» щодо довірителів та забудовника зазначеного Фонду фінансування будівництва, на підставі чого: замінити акціонерний комерційний банк «Трансбанк»- управителя «Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові» на Публічне акціонерне товариство «європейський газовий банк» в Правилах ФФБ, затверджених постановою правління АКБ «Трансбанк» № 13 від 25.04.07р., в Генеральному договорі №06-ФФБ між управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником» від 15 травня 2007 року (з внесенням відповідних змін в усіх додатках та додаткових угодах), в договорі доручення №06-ФФБ від 15 травня 2007 року; в договорі уступки майнових прав №06-ФФБ від 15 травня 2007 року, в Договорі уступки майнових прав на об&lquot;єкти інвестування №06-ФФБ ВІД 15 травня 2007 року, в договорі іпотеки від 15 травня 2007 року, посвідченому приватним нотаріусом львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. № 4304 (із змінами відповідно до Договору про внесення змін та доповнень до договору іпотеки від 27 жовтня 2009 року, посвідченого приватним нотаріусом львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. N»2187 та договору про внесення змін та доповнень до договору іпотеки від 21 січня 2010 року, посвідченого приватним нотаріусом львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. №87); зобов&lquot;язати акціонерний комерційний банк «Трансбанк» передати за актом-прийому передачі Публічному акціонерному товариству «європейський газовий банк» майнові права на об&lquot;єкти інвестування, що були передані йому товариством з обмеженою відповідальністю «Буддеталь»(забудовником) на виконання умов генерального договору №0б-ФФБ між управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником» від 15 травня 2007 року; зобов&lquot;язати акціонерний комерційний банк «Трансбанк» передати за актом-прийому передачі Публічному акціонерному товариству «Європейський газовий банк» всі документи щодо здійснення прав та обов&lquot;язків управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, в тому числі, але не виключно: оригінал правил ФФБ виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, оригінал Генерального договору №06-ФФБ МІЖ управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником» від 15 травня 2007 року зі всіма додатками та додатковими угодами, завірені копії договорів про участь в ФФБ виду «А» зі всіма довірителями, оригінали інших договорів, укладених АК «Трансбанк», як управителем ФФБ виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, перелік довірителів ФФБ виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові із зазначенням дат та сум сплачених ними внесків до ФФБ; зобов&lquot;язати акціонерний комерційний банк «Трансбанк» перерахувати з рахунку оперативного резерву № 26014307510589.980, відкритому у ЗРФ АКБ «Трансбанк», кошти оперативного резерву Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові в сумі 19300 грн. на відповідний рахунок оперативного резерву ФФБ виду «А», який буде відкрито в ПАТ «Європейський газовий банк».

29.06.2010 р. господарський суд львівської області порушив провадження у справі та призначив розгляд на 08.07.2010 р.. в судовому засіданні 08.07.2010 р. оголошено перерву, представникам сторін роз&lquot;яснено їх права згідно ст. 22 ГПК України. У відповідності до ст. 75 ГПК України справа слухається за наявними у ній матеріалами.

У судовому засіданні представник позивача позов підтримав з мотивів, зазначених у позовній заяві. Ствердив, зокрема, що протоколом правління відповідача №13 від 25.04.2007 р. був створений фонд фінансування будівництва "А", між сторонами були укладені відповідні договори, передбачені Законом України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю". Однак, відповідач неналежно виконував обов&lquot;язки управителя фонду фінансування будівництва, а постановою правління НБУ №101 від 01.03.2010 р. з 02.03.2010 р. було відкликано банківську ліцензію відповідача, у зв&lquot;язку із чим відповідач не може здійснювати функцій управителя фонду фінансування будівництва. ПАТ "Європейський газовий банк листом №896-6.1.2-6 від 03.06.2010 р. повідомив про можливість прийняття на себе обов&lquot;язків управителя фонду, посилається на ч. 1 ст. 23 Закону України "про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю , згідно із якою за рішенням суду фонд фінансування будівництва може бути переданий в управління іншій фінансовій установі, просить позов задовольнити з урахуванням уточнених позовних вимог.

Представник відповідача позов визнав з мотивів, зазначених у відзиві. Ствердив, зокрема, що зазначені у позовній заяві обставини щодо неможливості виконання відповідачем функцій управителя фону фінансування будівництва є підставними, просить позов задовольнити.

Представник третьої особи позов підтримав з мотивів, зазначених у відзиві. Підтвердив свою згоду прийняти на себе обов&lquot;язки управителя фонду.

Розглянувши подані докази в їх сукупності, заслухавши пояснення представників, створивши у відповідності до ч. З ст. 4-3 ГПК України необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, витребувавши у відповідності до ч. 1 ст. 38 ГПК України необхідні для справи докази, суд встановив наступне.

Згідно Протоколу правління АКБ «Трансбанк» № 13 від 25.04.2007 р. було створено Фонд фінансування будівництва «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові» та затверджено правила фонду фінансування будівництва «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові.

Згідно ст. 9 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю» АКБ «Трансбанк» уклав із ТзОВ «Буддеталь» Генеральний договір №06-ФФБ МІЖ управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником» від 15.05.2007 р. з відповідними додатками та додатковими угодами, згідно із якими позивач виступив забудовником, а відповідач управителем.

Окрім цього, відповідно до ст. 10 Закону України «про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю» в системі функціонування ФФБ виду «А», в забезпечення виконання зобов&lquot;язань забудовника за генеральним договором №06-ФФБ між управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником »від 15.05.2007 p., між відповідачем (управителем) та позивачем (забудовником) були укладені договір доручення №06-ФФБ ВІД 15.05.2007 p.; договір уступки майнових прав №06-ФФБ від 15.05.2007 p.; договір уступки майнових прав на об&lquot;єкти інвестування №06-ФФБ від 15.05.2007 p.; договір іпотеки від 15.05.2007 p., посвідчений приватним нотаріусом львівського міського нотаріального округу Стоцком Т. Л. за реєстр. № 4304 (із змінами відповідно до договору про внесення змін та доповнень до договору іпотеки від 27.10.2009 p., посвідченого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. N»2187 та Договору про внесення змін та доповнень до договору іпотеки від 21.01.2010 p., посвідченого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. №87.

Згідно із пп. 2.1. Генерального договору, управитель створює ФФБ та замовляє забудовнику збудувати згідно затвердженого проекту об&lquot;єкт будівництва, ввести його в експлуатацію та передати об&lquot;єкти інвестування довірителям ФФБ у встановлені строки та на умовах, визначених Генеральним договором та Правилами ФФБ. Згідно із ст. 7 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», управитель ФФБ на праві довірчої власності здійснює управління ФФБ та для досягнення мети управління майном перераховує частину отриманих коштів на фінансування будівництва. Згідно із пп. 2.3. Генерального договору встановлено, що управитель, як банківська установа, надає забудовнику послуги з перерахування на його користь сум коштів, отриманих від довірителів в довірче управління на підставі догові рів про участь в ФФБ.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач неналежно виконував свої обов&lquot;язки управителя фонду щодо фінансування будівництва, що підтверджується рішенням господарського суду Львівської області від 09.04.2009 р. у справі №3/60 між тими ж сторонами, яким зобов&lquot;язано АКБ "Трансбанк" виконати в натурі свій обов&lquot;язок, передбачений генеральним договором № 06ФФБ від 15.05.2007 р. щодо перерахування залишку вільних  з фонду фінансування будівництва в загальній сумі 396 060, 24 грн.

Постановою Правління НБУ № 97 від 28.02.2009 р. для стабілізації діяльності АКБ «Трансбанк» з 02.03.2009 р. було введено у АКБ «Трансбанк» тимчасового адміністратора та встановлено мораторій на задоволення вимог кредиторів на шість місяців. Дія цього мораторію продовжувалась. Так, постановою НБУ від 02.03.2009 р. № 716 дію мораторію на задоволення вимог кредиторів АКБ «Трансбанк» було продовжено шляхом уведення повного мораторію на задоволення вимог кредиторів з

03.12.2009 р. до 03.02.2010 р. постановою НБУ N»101 від 01.03.2010 р. з 02.03.2010 р. відкликано банківську ліцензію та розпочато процедуру ліквідації АКБ «Трансбанк».

Таким чином, згідно із ч. 1 ст. 4 Закону України «про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», управитель ФФБ - АКБ «Трансбанк» не може виконувати функції управителя ФФБ, необхідні для завершення будівництва об&lquot;єкту і передачі об&lquot;єктів інвестування довірителям ФФБ. Відповідач зазначені обставини визнав, а таке визнання позову не суперечить законодавству та не порушує чиїх-небудь прав і охоронюваних законом інтересів, доказів зворотнього суду не надано. У відповідності до ст. 33 ГПК України, кожна із сторін повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

При цьому, відповідно до довідки від 06.07.2010 р. за № 1094/11-1, виданої ЗРФ АКБ «Трансбанк», на рахунку N2 26014307510589.980, відкритому у ЗРФ АКБ «Трансбанк» МФО 300689 залишилися кошти оперативного резерву фонду фінансування будівництва «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові в сумі 19300 грн.

листом від 03.06.2010 р. N2 896-6.1.2-6 ПАТ «Європейський газовий банк» повідомило ТзОВ «Буддеталь» про можливість прийняти на себе обов&lquot;язки управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, створеного АКБ «Трансбанк», за умови прийняття відповідного судового рішення.

Згідно із ч. ч. 1, 2 ст. 193 ГК України, суб&lquot;єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов&lquot;язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов&lquot;язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу, порушення зобов&lquot;язання є підставою для застосування господарських санкцій, передбачений ГК України, іншими законами або договором, відповідно до ст. 525, 526 ЦК України зобов&lquot;язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та актів чинного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов&lquot;язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Однак, матеріали справи свідчать про невиконання відповідачем своїх договірних обов&lquot;язків.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 ЦК України способами захисту цивільних прав та інтересів, зокрема, є зміна правовідношення та припинення правовідношення. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. Згідно ч. 2 ст. 20 ГК України кожний суб&lquot;єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав та законних інтересів, права та законні інтереси захищаються, зокрема, шляхом установлення, зміни і припинення господарських правовідносин, іншими способами, передбаченими законом. Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю»за рішенням суду фонд фінансування будівництва може бути переданий в управління іншій фінансовій установі.

Крім цього, згідно із ч. ч. 1, 2 ст. 651 ЦК України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом, договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. Згідно із ч. ч. 1.2, 4 ст.  652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов&lquot;язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах, якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона, зміна договору у зв&lquot;язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом, матеріали справи свідчать, а сторони визнають наявність таких обставин у даному випадку.

Згідно із ст. 653 ЦК України, у разі зміни договору зобов&lquot;язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо, згідно із ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права та інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства, враховуючи наведене, позов слід задовольнити.

Виходячи з вищенаведеного, керуючись ст.ст. 33, 41, 42 43, 49, 60 75, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити повністю.

2. Передати «Фонд фінансування будівництва виду «А»б-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові», створений Акціонерним комерційним банком «Трансбанк»(код ЄДРПОУ 16293211, зареєстрований за адресою: м. Київ, вул. Фізкультури, 9), в управління іншій фінансовій установі - публічному акціонерному товариству «Європейський газовий банк»(код ЄРПОУ 34693790, зареєстрований за адресою: м. Київ, вул. Лук&lquot;янівська, 1).

3. Перевести з Акціонерного комерційного банку «Трансбанк»(код ЄДРПОУ 16293211, зареєстрований за адресою: м. Київ, вул. Фізкультури, 9) на Публічне акціонерне товариство «Європейський газовий банк»(код ЄДРПОУ 34693790, зареєстрований за адресою: м. Київ, вул. Лук&lquot;янівська, 1) усі права та обов&lquot;язки управителя «Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові» щодо довірителів та забудовника (ТзОВ «Буддеталь», код ЄДРПОУ 13815577, зареєстрованого за адресою: м. Львів, вул. Шевченка, 80) зазначеного Фонду фінансування будівництва, на підставі чого: замінити акціонерний комерційний банк «Трансбанк»- управителя «Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові» на Публічне акціонерне товариство «Європейський газовий банк»(код ЄДРПОУ 34693790) в правилах ФФБ, затверджених постановою правління АКБ «Трансбанк»  № 13 від 25.04.07р., в генеральному договорі №06-ФФБ МІЖ управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником» від 15 травня 2007 року (з внесенням відповідних змін в усіх додатках та додаткових угодах), в договорі доручення №06-ФФБ від 15 травня 2007 року; в Договорі уступки майнових прав №06-ФФБ від 15 травня 2007 року, в Договорі уступки майнових прав на об&lquot;єкти інвестування №0б-ФФБ від 15 травня 2007 року, в договорі іпотеки від 15 травня 2007 року, посвідченому приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Стоцком Т .Л. за реєстр. № 4304 (із змінами відповідно до Договору про внесення змін та доповнень до договору іпотеки від 27 жовтня 2009 року, посвідченого приватним нотаріусом львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. №2187 та договору про внесення змін та доповнень до договору іпотеки від 21 січня 2010 року, посвідченого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Стоцком Т.Л. за реєстр. №87); зобов&lquot;язати акціонерний комерційний банк «Трансбанк» передати за актом-прийому передачі публічному акціонерному товариству «Європейський газовий банк»(код ЄДРПОУ 34693790) майнові права на об&lquot;єкти інвестування, що були передані йому товариством з обмеженою відповідальністю «Буддеталь»(забудовником) на виконання умов Генерального договору №06-ФФБ між управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та  забудовником» від 15 травня 2007 року; зобов&lquot;язати акціонерний комерційний банк «трансбанк» передати за актом-прийому передачі Публічному акціонерному товариству «Європейський газовий банк»(код ЄДРПОУ 34693790) всі документи щодо здійснення прав та обов&lquot;язків управителя Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, в тому числі, але не виключно: оригінал Правил ФФБ виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, оригінал Генерального договору №06-ФФБ між управителем фонду фінансування будівництва виду «А» та забудовником» від 15 травня 2007 року зі всіма додатками та додатковими угодами, завірені копії договорів про участь в ФФБ виду «А» зі всіма довірителями, оригінали інших договорів, укладених АКБ «Трансбанк», як управителем ФФБ виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові, перелік довірителів ФФБ виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові із зазначенням дат та сум сплачених ними внесків до ФФБ; зобов&lquot;язати акціонерний комерційний банк «Трансбанк» перерахувати з рахунку оперативного резерву № 26014307510589.980, відкритому у ЗРФ АКБ «Трансбанк»(МФО 300689), кошти оперативного резерву Фонду фінансування будівництва виду «А»6-8-12 поверхового будинку з адміністративно-торговими приміщеннями та підземними стоянками на вул. Караджича, 29 у м. Львові в сумі 19300,00 грн. на відповідний рахунок оперативного резерву ФФБ виду «А», який буде відкрито в ПАТ «Європейський газовий банк».

4.Стягнути з акціонерного комерційного банку "Трансбанк" в особі Західної регіональної філії АКБ "Трансбанк" (79012, м. Львів,  вул. Сахарова, 42, код ЄДРПОУ 25252412) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Буддеталь" (79039, м. Львів, вул. Шевченка, 80, код ЄРПОУ 13815577) 170, 00 грн. державного мита та 236, 00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

5.Накази видати у відповідності до ст. 116 ГПК України.

 Суддя